中国法学之历史篇,法律之衡量维度

  民主和法治的进程取决于社会经济模式和经济发展水平。

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社会科学

法学是研究法律现象的社会科学,在这里,社会科学是与自然科学相对应的概念,指的是用科学的方法来研究人类社会的种种现象的各学科总体或其中任一学科的总称,包括:经济学、政治学、法学、伦理学、历史学、社会学、心理学、教育学、管理学、人类学、民俗学、新闻学、传播学等。自然科学研究的对象是大自然,而社会科学研究的对象则是人类。

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  法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。包括对法的历时性研究:考察法的产生,发展及其规律;对法的共时性研究:比较研究各种不同法律制度,它们的性质,特点以及它们的相互关系。既要研究法的内在方面:法的内部联系和调整机制;又要研究法的外部方面:法与其他社会现象的联系,区别及其相互作用;既要研究法律规范,法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力,效果,作用和价值。凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

  第二,法学方法论是法理学的重要研究内容。由于研究方法是否正确和有效对法学研究至关重要,作为法学之基础学科的法理学,越来越重视对法学方法论的研究,努力为法学建立起科学的方法论

法学是什么?

法学是以法律这一特定的社会现象为研究对象的社会科学,包括理论法学、应用法学;立法学、法解释学、法社会学。


  现代社会突出强调保护公民权利,但是这种价值观念在与我国的传统文化相协调方面、在如何与广大民众的法治思维相一致方面,还有待进一步的考究。不过,价值维度对于法律发展的影响却是深远的、不间断的。正义的目标是满足个人的合理需求和主张,同时也会促进社会文明进步,为社会发展提供向心力。而且,法律也在实现正义的基础上,进一步创造社会秩序,从而提高法律的有效性和稳定性。法律的价值维度便是衡量这一切的重要因素,只有认清楚这一点,才会更有利于解释社会生活中的法律现象,阐述学术上的困惑。抛弃法律的价值维度,便容易导致法律的僵化。制度体现人性化,才会保证公平、高效;运用法律的价值维度分析问题,才会摆脱法律结构形式的僵化,进一步揭示客观事物丰富而复杂的内涵。

  法学教育的四个方面:思想素质,法律素质,(法律思维能力,法律表达能力,对法律事实的探知能力),文化素质(广阔的知识背景,工具性技能,人际沟通能力)身体心理素质

  第三节马克思主义法学的产生和发展

“法”的历史词义

历史上,“法”在国法意义上、典章意义上和哲理意义上、抽象意义上两方面使用。在中国古代,其典章意义上的“法”与“律”、“法律”、“法制”等相通,有“法”、“律”、“令”等说法。“法”就是刑法,有“兴公惧暴”的作用,比如某大臣谋反,按照“法”就要斩首;“律”就是民律,具有“定分止争”的作用,比如张三和李四因为鸡毛蒜皮的小事吵了起来,闹到县官那,县官就要根据国家的“律”来停止他们的纠纷;“令”类似政令,具有令人知事的作用,比如朝廷要收税了,就发布“令”。”哲理意义上的“法”与“理”、“常”通用,指道理、天理或常行的范型或标准。在西方,国法意义上的“法”是法律,即实在法,指的是由国家机关制定和颁布的具体的法律规范。哲理意义上的“法”(jus)是“权利”、“正义”、“公平”等,即自然法,指的是永恒存在的、普遍有效的正义原则和道德公理。

清末民初,受日本影响,国法意义上的“法”逐渐由“法律”取代,也就是说现在“法=法律”。在现代汉语中,“法律”有广义和狭义两种用法,广义的法律指所有由国家制定的规范性法律文件,包括宪法、狭义的法律、行政法规、地方性法规、规章以及经由国家认可的习惯法。狭义的法律是从制定主体的角度来看的,仅仅指由全国人大制定的基本法律和全国人大常委会制定的除基本法以外的其他法律。

  这个理论可以被用来解释从古至今的所有成文法、习惯法或者法学研究成果。例如,古代中西方的法律发展的差异与其历史、地理因素密不可分。而且,由于社会历史形态的不同,面临的社会矛盾有所差异,故中西方的法律所面临的、需要法律解决的事实不同。这也就符合法律的三度论的理论假设。

  法所反映的统治阶级意志以及法所定型化的权利和义务及其界限,归根结底是由这一阶级的物质生活条件决定的。

  第一,法理学的理论对法学研究具有方法论价值。法理学的使命不仅在于认识和理解法律现象,为人们提供法的理论、思想,而且在于支配和指导人们的认识活动,为人们认识和理解法律现象提供方法论。法理学所提供的科学理论往往构成人们进一步认识和理解法律现象的科学思路和方法。

“法”的字面含义

从字面上来看,法学就是“研究法的学问”,那么“法”又是什么?中文的"法"字古体写作"灋"。根据东汉许慎所著《说文解字》一书的解释:"灋,刑也,平之如水,从水;廌,所以触不直者去之,从去"。廌(zhì),是一种神兽,长得像牛,只有一只角,能够明辨是非。在东汉文字学家许慎先生看来,"灋"字的造字构意,源出一个历史传说:春秋战国时期,齐庄公有个叫壬里国的臣子,与另一位叫中里缴的臣子打了三年官司。因为案情难以判断,齐庄公就让"廌",即神兽獬豸(xiè zhì),来听他二人自读诉状。结果壬里国的诉状读完,獬豸没有什么表示,而中里缴的诉状还没有读到一半,獬豸就用角顶翻了他。于是,齐庄公判决壬里国胜诉。这种以角触断罪的方法,被古人用"会意"的方法放进了"灋"字的构形之中,进而"灋"具有以下三层含义:第一,法者平之如水,就含有“公平”的意思;第二,廌能触不直者去,就有古代神明裁判、“明断曲直”的意思;第三,与“刑”相通,有“刑戮、罪罚”之意。

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  然而,随着近代以来的法经济学的快速发展,形成了一种新型的法学研究思维的兴起,即“法学—经济学—法学”的理论思维方式。法经济学的发展是伴随着社会历史与经济水平的发展而逐渐发展起来的。由于社会的飞速发展,经济的发展逐渐与法律实践或者法学理论的发展密不可分。久而久之,便会形成一种法学研究所解决不了的社会问题,转换角度用经济学来解释和阐述。将这种思维方式抽象概括之后,便会形成一种新的法学发展的思路:借鉴与吸纳经济学的理论,来阐述和创新法学理论的发展。

  历史学的实证研究方法是法学可以借鉴的重要方法

  四、中国法理学的体系

法律现象

法律是一种社会现象,那么社会现象又是什么?我们先看两个图片:

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低头玩手机是一种社会现象

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抢红包也能反映出某种社会现象

看完这两张图片之后,大家都能对什么是社会现象都心中有数了。所谓社会现象,就是指所有与人类这个共同体有关的活动----产生、存在和发展密切联系的现象,可分为社会存在和社会意识两个基本方面,其中,社会存在说的是人类的物质生活方面,而社会意识说的是人的精神生活方面。这个概念很好理解,就像一个人要有物质生活和精神生活一样,只是差别在于这不是一个人,而是整个社会。比方说,我一个人爱玩游戏,这只是我这一个人的行为表现,而社会上好多的人(和我没关系的人,也不会受我的直接影响)普遍地也爱玩游戏,那这就是现象了。

法律作为上层建筑,也是一种社会存在,因而法律现象也就属于社会现象的一种。法律现象是人类社会发展到一定阶段所产生的一种特殊的社会现象,主要是指具有法律意义并受法律调整的社会现象,包括法律规范、法律条文、法律意识、法律职业、法律行为、法律关系等等。通俗地说,能跟法律沾上边的都能算法律现象,比方说,法学专业的学生写的有关法学的小论文也是一种法律现象,这属于对法律意识的培养。

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法庭审判属于法律现象的一种

  从这个角度出发,笔者认为,衡量法律应该还有一个维度:价值度,或称价值维度。在经济学领域特别重视价值的研究,法学研究领域也是一样。不管是具体的法律制度还是抽象的法学理论,都应该更加注重其价值维度。中外历史上无论哪个国度、哪个朝代,对于法律制度的评价都存在执行成本与社会边际效益的一个价值的权衡。一部最好的法律,应当是以最小的成本实施运行,并且可以收到巨大的社会效益;最坏的法律则是相反,具有巨大的执行成本,社会效益却收效甚微。因此对于法律的价值度的判断,则是从古至今从未间断,现代社会也是如此。

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  第四类基本理论问题是:法在现实生活中是如何运行的?此类问题又具体包括立法、守法、执法、司法、法律监督、法律职业、法律方法和法治国家等问题。

  从这个观点出发,每一部法律都涉及时间、空间和事实三个维度,并且也正是这三个维度将法律约束在一个特定的框架之内,而且也有可能引导法学理论和实践发展逐渐归向归纳科学,使得法学实践或理论的发展逐渐有了固定的框架。具体来说,所有的法律和法学研究都会在特定的时间、特定的地域范围之内发生效力,并且都具有鲜明的指向性,直指当时最鲜明的社会矛盾。

  法律是凝结历史,或者说是历史过程的产物。

  法理学是法律世界观和法学方法论的统一。它既是法学的一般理论和基础理论,提供一系列关于法的基本思想、理论,又是法学的方法论,提供一系列研究法律现象的基本方法。法理学之所以是法学的方法论,可以从两个方面加以说明:

(注:本文由中国社会科学网、中国法理学研究会、光明理论、检察日报发表刊载)

  法律对经济起着能动的反作用,它能推动社会生产力的发展,也会阻碍社会生产力的发展

  3.是培养法律理论素质的需要首先,部门法学和法律实务所要解决的问题大都是实证性、实践性、技术性很强的问题,这些问题的解决需要法理学作指导。其次,现代社会各方面的发展都很迅猛,社会对法律的需要不断增加和变动。与此相适应,新的法律源源不断地制定出来,旧的法律则接连不断地修改和废止,有关法律的知识总量日益增加。在这种情况下,学习法理学,培养法律理论素质和法律思维能力,比仅仅习得具体的法律知识更重要得多。显然,具有较高法律理论素质和法律思维能力的人比起那些仅仅掌握法律的某些细节性知识的人,能更好适应法律和社会的进步、变化。再次,法律职业者容易受自身的法律偏见和法律经验的束缚,容易盲从现行的法律制度。

  为什么在不同的时期、不同的地域,对于同一情况案件的判决会产生巨大的分歧?在影视作品《因父之名》中,为什么对于一个案件,政府部门、司法系统或者社会民众前后的反映不尽一致?原因就是,其中存在对于价值尺度的认同和判断的标准问题。在不同的社会历史时期,受各种因素的影响和制约,会产生分歧,但终究还是会选择保护价值更大者,即两利相衡取其大,两弊相权取其轻。

  另一个从认识论的角度,法学可以分为理论法学和应用法学

  第五类基本理论问题是:法与社会其他方面是如何相互作用的?法是社会体系的一部分,与社会体系的其他方面存在着密切的联系。一方面,法能够影响、改变社会的其他方面;另一方面,社会的其他方面也能影响、改变法,乃至决定法的内容及其发展。脱离开法与社会之间复杂的互动关系,同样不可能科学地和合理地解答法“是什么”和“应当是什么”的问题。此类又具体包括法与经济、法与政治、法与文化、法与道德、法与科技、法与生态文明等问题。对于这些问题的讨论,可以使法理学的学习者在更加开阔的视野中思考法理学的两个核心问题

文/戌卓(王永刚)

  经济学的许多理论模式和研究方法引入法学领域,可以加深和丰富人们对法律的认识,特别是政治经济学的理论和方法,更是有助于说明法律制度,促进法律制度的改革。

  1.是学习法学其他学科的需要

  “每一个别特殊的法律,均具有三度:(一)时间度:所有法律均存续于一定时间中,都具有时间的属性。柏格森学派的用语,谓时间‘吞食’一切存在的事物。因此具体存在的法律,亦不能免为时间所吞食。(二)空间度:所有的法律,均在一定的领域或对一定的人民(如游牧民族)发生效力。没有一种法律,其效力范围是普天下的,管辖权是毫无限制的。(三)事实度:所有法律均与事实有关。在逻辑上,什么是关于这件事的法律?询及‘什么是法律’,这一问题是毫无意义的。律师亦将为此类问题所困扰。每一法律均统制一定的事件,或一类的情事。不论它是真实的,或是拟制假定的事实,均构成法律的一面。”这便是著名法学家吴经熊先生所主张的法律三度论。

  法学与相邻学科

  三。法理学是法学的方法论?

  法学”一词源自古代拉丁语的Jurisprudentia。其原意是“法律的知识”或“法律的技术”。古罗马法学家乌尔比安(Ulpianus)对该词的定义是:“人和神的事务的概念,正义与非正义之学”。

  4.是培养实际工作能力的需要

  法学与历史学

  一。法理学是法学的一般理论。法理学是从宏观的,整体的角度来研究法律现象,就是整个法律体系,法律运行,法律制度及其各个发展阶段中普遍存在的问题。

  法律的生命不仅是逻辑,更重要的是经验。

  西汉至清代中期;以儒家法律思想为核心的文化系统

  第二次世界大战以后形成和发展起来的“经济分析法学”、“法律经济学”、“法和经济运动”,都是法学和经济学互相渗透、互相结合的产物和标志。

  西方各个历史时期占主导地位的法学和中国历史上的法学,都是剥削阶级的法学。它们没有揭示出甚至有意地掩盖了法的本质和法的发展规律,因而从总体上来说是不科学的。

  法学与经济学的联系:

  第三类基本理论问题是:法在人类历史上是如何产生和发展的?这类问题可以称法的历史问题。对这一类问题的研究,实际上是在时间的维度上继续回答“法是什么”和“法应当是什么”的问题。法理学所研究的法的历史问题包括法的起源、法的历史类型、古代法律制度、近现代法律制度、法律发展、法制现代化等理论问题。

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  学习法理学的意义

  我国现阶段从法学教育与法学研究的实践需发从两个角度来划分法学体系。一个从法学部门划分:国内法与国际法学。

  春秋旧中国时期:几百年是中国法学兴起和大发展的时期

  法学中的概念、范畴、理论观点、学说、学派都是历史的产物,有其产生和演变的过程

  2.是培养法律思维方式的需要

  19世纪40年代马克思主义法学的出现,它以辩证唯物主义和历史唯物主义作为世界观和方法论,深刻地分析了社会各个方面的现象,揭示了剥削阶级的偏见,科学地阐述了法的本质及其规律,使未能学成为一门真正的科学.1)马克思,恩格斯奠定了马克思法学的理论和方法论基础,开创了法学的新纪元.2)列宁的社会主义法制理论丰富了马克思主义法学.3)以毛泽东为代表的中国共产党人创立的人民民主专政的国家和法律理论丰富了马克思主义法学宝库.4)邓小平建设有中国特色社会主义民主法制的理论极大地发展了马克思主义法学.5)以江泽民为核心的中国共产党第三代领导集体与时俱进、开拓创新,以新的理论观点和工作经验丰富和深化了马克思主义法学

  夏,商,西周时期:天命和宗法制度为核心的法律思想

  法理学概述

  二。法理学是法学的基础理论

  清末至中华民国:当权的洋务派主张中学为体、西学为用,以此为指导思想进行改革

  第二类基本理论问题是:法应当是什么?这类问题通常被称作法的价值论问题。法的价值论涉及到法的理想、目标,因而在法理学中占有特别重要的位置。法的价值论包括法的价值的概念以及法与人权、秩序、自由、正义、效率的关系等问题。

  第一类基本理论问题是:法是什么?这类问题通常被称作法的本体论问题。它是法理学乃至整个法学体系的核心问题之一,也是历经数千年争论而经久不绝的问题。在这一问题上得出不同的结论,往往意味着形成了不同的法律观和法律理论。要回答“法是什么”,就要探讨法的定义、本质、特征,分析法是由哪些要素构成的,研究法的分类、渊源、效力、法律体系等具体问题,由于法和法学是用语言来表达的,它们要运用一系列专门的概念描述、评价和规范人们的行为与关系,因此,要回答“法是什么”,必须对法和法学中最基本的概念和范畴加以研究。这些基本概念和范畴包括权利、义务、法律行为、法律关系、法律程序、法律责任等。

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  任何一门学科都面临着如何建立起合理的理论体系的问题。法理学的理论体系问题至少包括两个方面:第一,法理学作为法学的一个分支学科,应当研究哪些理论问题;第二,按照什么样的逻辑线索把这些相对独立的理论问题组织起来,使它们成为一个结构严谨的逻辑整体。我们将法理学的理论内容概括为五类基本理论问题,并按照以下的逻辑线索加以组织和分析:

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